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案中存在未及销售的假药如何认定犯罪数额?

非原创 发布时间:2023-12-08 浏览量:0

销售的具体数额是判断 ‘严重情节’和‘特别严重情节’的关键。对于行为人购买但尚未销售的假药,是否应计入犯罪数额?它是否构成未遂犯罪?若计入,该如何量刑?

首先,购买但尚未销售的假药应计入犯罪数额。《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条第二款明确,医疗机构或其工作人员即使未销售,只要购买、储存假药、劣药用于销售目的,也构成刑法规定的 ‘销售’行为。虽然这一规定主要适用于医疗机构及其工作人员,但根据司法实践,通常将‘销售’理解扩展至所有假药、劣药案件,将出售目的的购买行为视为销售行为的一部分。

其次,尚未销售的部分应认定为未遂。销售行为的完成取决于售出环节,尽管进货是其中的一部分,但最终的售出是构成社会危害性的核心。鉴于现行的药品司法解释并未针对此情形作出明确规定,可以参考《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件适用法律若干问题的解释》,该解释规定,伪劣产品未销售但货值金额达到销售金额三倍以上时,按未遂定罪处罚。

至于既有既遂部分又有未遂部分的案件量刑,实践中有两种处理方式。一种是基于既遂和未遂的总数额确定法定刑幅度,对未遂部分酌情考虑;另一种是参照《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律问题的解释》的规定,既遂和未遂达到不同量刑幅度时,选取较重的处罚,相同量刑幅度时,按既遂处罚。以( 2019)闽05刑终1265号案例为例,法院认定被告人实施销售假药行为已着手,但由于非其意志因素未能完成,构成未遂;因既遂和未遂部分处于同一量刑幅度,故按既遂处罚。

综上,允道刑事团队认为,购买但尚未销售的假药应计入未遂犯罪数额。在量刑时,应先判断未遂部分是否应减轻处罚,然后根据既遂和未遂部分的量刑档次确定刑期范围,再酌情考量全案情节加重处罚。


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